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「申博sunbet电游app」首单ABS判例搅动万亿市场 基础资产独立性获司法认可
作者:匿名   发布时间:2020-01-11 16:20:03


「申博sunbet电游app」首单ABS判例搅动万亿市场 基础资产独立性获司法认可

申博sunbet电游app,首单ABS判例搅动万亿市场 基础资产独立性获司法认可

屈丽丽

近年来,伴随商业模式的不断创新,市场上涌现了大量的应收账款ABS,收费权ABS,以及供应链金融ABS、消费金融ABS,房屋租赁权ABS等等,资产证券化在中国本土正获得史无前例的蓬勃发展。

来自中国基金业协会的数据显示,2017年年底全行业(含券商和基金子公司ABS业务)存续总规模为1.17万亿元,以年度来算,首次突破1万亿元大关。

然而,资产证券化在帮助企业获得流动性,改善资产负债表状况,通过加快资产周转率来提高资本回报率的同时,对投资人来说,却一直潜藏着一个巨大的风险,那就是ABS计划中基础资产的独立性是否能够得到司法认可尚不明确。在这种情况下,融资企业(ABS计划中的原始权益方)一旦发生破产、清算或债权人追偿的情况下,必将产生重大争议。

近日,安徽省合肥中院作出的一份《民事裁定书》及《协助执行通知书》就引发了类似的风险,同时也将应收账款资产证券化项目中基础资产独立性原则的认定问题推向了风口浪尖。

对此,金杜律师事务所的方榕律师和雷继平律师就撰文指出,“基础资产的独立性是资产证券化业务制度设计的核心,在进行资产证券化运作时,基础资产应当独立于原始权益人、管理人、托管人及其他业务参与人的固有财产,该等主体的债权人不对基础资产享有请求权或执行的权利,且该等主体因依法解散、被依法撤销或者宣告破产等原因进行清算的,专项计划资产不属于其清算财产。”

然而,由于基础资产对应的权属转移登记制度尚不健全,加上资产证券化实际运作模式中存在的一些问题,基础资产独立性的认定标准仍有待司法判例的确认。

在雷继平律师等看来,“尽管资产证券化业务在制度设计时已经突出了基础资产独立性原则,但在实践中,基础资产的独立性,尤其是针对基础资产与原始权益人固有资产的独立性仍时常面对争议和挑战。”

由此,安徽合肥中院的这一案件引发了资管业界的密切关注,伴随ABS专项计划管理人的异议以及法院的进一步裁决,法院对基础资产独立性原则安排的司法认可,产生了里程碑式的重要意义。

案例回溯:司法认可基础资产独立性

2018年初,安徽省合肥中院在审理合肥科技农村商业银行股份有限公司大兴支行(以下简称“合肥科农行大兴支行”)与南陵县凯迪绿色能源开发有限公司(以下简称“南陵凯迪公司”)、凯迪生态环境科技股份有限公司(以下简称“凯迪公司”)金融借款合同纠纷一案中,由于银行进行了诉讼财产保全并申请强制执行,合肥中院作出了(2018)皖01民初533号《民事裁定书》及(2018)皖01执保字第21号《协助执行通知书》。

根据该《协助执行通知书》,要求国网安徽省电力公司自2018年5月18日至2021年5月17日期间停止支付南陵凯迪公司应付电费及补贴3000万元。

令外界没有想到的是,该《协助执行通知书》引发了案外人深圳平安大华汇通财富管理有限公司(以下简称“平安大华公司”)的书面异议,其原因就在于这笔应收账款背后存在一个ABS计划,并据此提出上述应收账款归属于平安大华公司而非南陵凯迪公司。

平安大华公司的书面异议显示,2015年6月12日,平安大华公司作为计划管理人设立了平安凯迪电力上网收费权资产支持专项计划(以下简称“平安凯迪专项计划”),基础资产为包括南陵凯迪公司在内的三家原始权益人自2015年5月至2020年6月的电力上网收费权。

同时,平安大华公司提出,就电力上网收费权转让事宜,南陵凯迪公司取得了国网安徽省电力公司的同意函。平安大华公司支付了基础资产购买价款,并就基础资产转让事宜在人民银行征信中心办理了应收账款转让登记和应收账款质押登记。

更重要的是,2018年5月,因专项计划触发权利完善措施,平安大华公司已通知国网安徽省电力公司将南陵凯迪公司上网电费和补贴直接支付至专项计划账户。因此,要求解除对南陵凯迪公司在国网安徽省电力公司应收账款的冻结。

不过,正像任何资产证券化计划都潜存一定的风险瑕疵一样,合肥科农行大兴支行也提出了“3000万元电费及补贴”不属于平安凯迪专项计划的理由,其中包括:一、平安大华公司没有完全按照《基础资产买卖协议》支付购买价款;二、电费收入在划入专项计划账户后才归属于平安凯迪专项计划,在到账前仍归属于南陵凯迪公司所有;三、电力上网收费权不包括国家补贴。

显然,银行的辩称引发了以债权(包括应收款、收费权等)类基础资产发生权属转移的一系列问题,即(1)应收账款转让作为一项合同,何时发生法律效力;(2)债权由原始权益人享有,变更为由专项计划享有,该变动的效力是何时发生的;(3)债权持有人变动,对负有清偿该款项义务的债务人,何时发生法律效力;(4)上述变动,在什么条件下才能对抗原始权益人的债权人的权利主张。

对此,合肥中院经审理认为:“依据《基础资产买卖协议》等专项计划文件,平安大华公司以支付11亿元对价的方式,受让取得包括南陵凯迪公司在内的三家原始权益人自2015年5月至2020年6月因生物质发电上网而应当取得的电费、可再生能源补贴、调峰及停机补偿等一切相关现金收入债权。”

同时,针对合肥科农行大兴支行的抗辩,合肥中院认为:一、平安大华公司已支付基础资产购买价款,虽然没有完全依据《基础资产买卖协议》的约定支付,但交易双方并无异议;二、不能以资金归属界定电力上网收费权的归属;三、专项计划文件中对电费收入的界定中包含了补贴。

由此,合肥中院认为(2018)皖01民初533号《民事裁定书》及(2018)皖01执保字第21号《协助执行通知书》要求国网安徽省电力公司停止支付对南陵凯迪公司的应付电费及补贴损害了平安大华公司的合法权利,裁定中止对上述应付电费及补贴的执行。

显然,针对本案争议的焦点在于平安大华公司对冻结的3000万元应付电费及补贴是否享有权利及如果享有权利,则享有何种权利,法院基于债权转让认可了基础资产的独立性。

对此,雷继平律师指出,“法院裁定的依据是《合同法》关于债权转让效力的规定,即债权转让合同生效后债权人即变更为由资产支持证券享有(管理人持有),并在通知送达之日起对负有清偿该款项义务的债务人发生法律效力。”

真实性仍是“破产隔离”的前提

不过,在方榕律师和雷继平律师看来,法院严格按照法律对于债权转让的规定,认定应收账款已经完成真实出售。但是,这并未完全消解实务当中可能的争议。

“若仅以《合同法》规定的债权转让的标准,即赋予其对抗第三人权利主张的效力,如何防止转让方和受让方恶意串通、倒签合同,借以逃避转让方债权人的强制执行的道德风险?如何为资产证券化业务中,应收账款的确实转让提供一个客观可循的法律标准?”

由此,如何确定权利转让的“真实性”,相关的证据就显得非常重要,事实上,对于资产证券化的“破产隔离”来说,实现破产隔离决定于两个主要因素:1)证券化资产的真实销售;2)在交易结构中设立SPV。

在平安大华公司的ABS案例中,对基础资产的真实出售提供了很多非常有力的证据。而这些证据,恰恰出现在了平安大华公司的书面异议之中,即平安大华公司提出,就电力上网收费权转让事宜,南陵凯迪公司取得了国网安徽省电力公司的同意函。平安大华公司支付了基础资产购买价款,并就基础资产转让事宜在人民银行征信中心办理了应收账款转让登记和应收账款质押登记。

针对基础资产的“真实出售”问题,奋迅律所的王剑钊律师和朴文一律师就撰文指出,实现基础资产的真实出售需要满足两个法律条件:一是计划管理人代表专项计划与原始权益人签署的基础资产买卖协议合法有效;二是基础资产依据基础资产买卖协议有效转移至专项计划,使专项计划合法取得和拥有基础资产。

而在这两个条件中,基础资产的界定,对价以及有效转移是三个关键点。“基础资产的权利类型包括债权、信托受益权、物权等。对于未来收益类基础资产,实践中经常采用收费权或收益权的表述,建议进一步阐明收费权或收益权的法律属性和内容。”王剑钊律师表示。(本案中当事人就对补贴提出了异议。)

同时,基础资产转让对价应公允,避免基础资产转让交易有被撤销的风险。这虽然不是平安大华ABS案例中出现的问题,但却足以引发业界的关注。

王剑钊律师和朴文一律师建议,“资产证券化业务中,资产支持证券的规模、期限与基础资产产生的现金流相匹配,基础资产转让对价有专业中介机构出具的现金流预测报告或资产评估报告作为参考,可有效避免专项计划以明显不合理低价取得基础资产的情形出现。”

此外,在ABS计划的设计初期,就要注意到基础资产转让限制及权利负担解除的问题。以本案为例,发电企业与电网公司之间的《购售电合同》中可能约定,未经一方同意,另一方不得向第三方转让合同项下全部或部分的权利或义务。平安大华公司正是考虑到了这一问题,就电力上网收费权转让事宜,由原始权益方南陵凯迪公司事先取得了国网安徽省电力公司的同意函,进而为基础资产的转让和交割铺平了道路。

判决为ABS实务敲响警钟

值得注意的是,在合肥中院的裁决中,法院认定“平安大华公司与南陵凯迪公司之间形成的是债权转让关系而非质押担保关系。平安大华公司办理的应收账款转让登记符合双方交易的实质,而平安大华公司在受让债权后,又将自己设定为该债权的质权人的行为无效”。

那么,反映在实践中,之后是否只需要办理应收账款转让登记而无需进行抵押登记了呢?

答案是否定的。雷继平律师就指出:“一旦当事人对合同真实性提出异议,作为资产支持证券管理人,能够提供的最有力的证据,自然就是应收账款转让的登记文件。应收账款转让登记不产生权属变动的法律效力,但是该登记依然可以产生对抗第三人善意取得的效力,对于维持资产支持证券中资产的确定性和安全性意义重大。”

但对应收账款进行质押的价值在实务中仍然不可被忽视,因为它是阻却第三人善意取得基础资产所有权或其他担保物权的“双保险”。

在方榕律师和雷继平律师看来,“将应收账款质押后,该应收账款被再次质押的价值将显著降低,能够起到防止原始权利人再次质押的作用。同时,应收账款转让/质押登记赋予其他当事人以查询、注意的义务,在这种情况下,质押登记的效力不仅在于对抗可能发生的二次质押,更重要的是对抗应收账款发生二次转让的情况下其他债权人的善意取得的主张。”

当然,除了登记之外,设计更为完善的权利措施也显得非常重要,王剑钊律师等就表示,“资产证券化实践中,经常在基础资产转让后,并不通知债务人或变更款项支付路径,而由原始权益人同时担任资产服务机构负责收取和转付基础资产回收款。在原始权益人发生风险的情况下,基础资产现金流可能面临被原始权益人的其他债权人截断的风险。”

“因此,设置权利完善措施,在发生风险事项后通知债务人直接将基础资产款项支付至专项计划,将起到重要的风险缓释作用。”

不仅如此,来自ABS业界的专业人士也告诉记者,“目前国内万亿元ABS市场仍存大量不规范交易安排,比如实践中的ABS计划有些放在了表外,有些则没有出表,对于没有出表的业务,一旦出现债权人截断风险,进行资产的有效隔离就会更加困难。”

这意味着,合肥中院判例在肯定资产证券化交易中原始权益人与计划管理人之间基础资产买卖关系的法律实质,填补司法实践空白的同时,也为市场中的缺少相应规范的操作敲响了警钟。

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